Учредители и наемный директор. Генеральный работник Является ли наемным сотрудником коммерческий директор

Генеральный директор является важным элементом в работе компании, как бы при этом его ни называли – президент, управляющий, генеральный или просто директор, суть от это не меняется.
Но, как показывает практика, не все компании – от стартапов до корпораций – умеют «правильно их готовить». Да и сам руководитель должен понимать, что его ответственность достаточно обширна и он получает не только красивое кресло, но и много обязанностей в довесок к нему.

Шаг 1. Назначение

Единоличный исполнительный орган (директор) назначается по решению общего собрания участников или советом директоров (если такой орган создан и Уставом компании этот вопрос отнесен к его компетенции).

В случае если в обществе только один участник, он принимает решение единолично и назначает директора. Заметим, что единственный участник ООО и индивидуальный предприниматель – вещи абсолютно разные. У ИП хоть и могут быть сотрудники, но нет Устава и не может быть генерального директора.

Текст решения/протокола может быть примерно таким:

1. На должность Генерального директора ООО «Ромашка» назначить Иванова Ивана Ивановича (паспорт гражданина Российской Федерации №7777 серия 8888, выдан…).
2. В соответствии с действующим законодательством Российской Федерации зарегистрировать изменения, вносимые в ЕГРЮЛ в МИФНС № 46 по г. Москве.
3. Ответственным лицом за государственную регистрацию изменений, вносимых в ЕГРЮЛ, назначить Иванова Ивана Ивановича.

Срок полномочий директора указывается в Уставе и решении о назначении.

Например, если по Уставу у вас срок полномочий 5 лет, то назначить директора на 10 лет без изменения положений Устава вы не сможете.

После назначения директора следует внести изменения в ЕГРЮЛ, чтобы контрагенты и государственные органы видели, кто является вашим единоличным исполнительным органом.

Шаг 2. Полномочия

Генеральный директор осуществляет текущее руководство деятельностью компании. Но это не значит, что он владеет ею. Владельцы – это учредители, а директор может быть обычным наемным работником, которого выбирают учредители, и он обязан отчитываться перед ними о проделанной работе. Да, без директора компания не может вести деятельность, но его можно заменить в порядке, прописанном в Уставе.

Директор имеет право подписывать документы без доверенности и заключать сделки в ходе текущей работы или, иначе говоря, в ходе хозяйственной деятельности фирмы. Чтобы обезопасить организацию от недобросовестного поведения директора, в Уставе можно предусмотреть, что какие-то типы сделок подлежат обязательному предварительному одобрению общим собранием участников (советом директоров).

Например, в уставе можно указать, что предварительно должны быть одобрены сделки по отчуждению нематериальных активов, сделки стоимостью свыше 1 000 000 руб. и т. д.

В случае, если в нарушение таких правил директор заключит сделки без одобрения, то саму сделку можно признать недействительной, а с директора взыскать убытки через суд. В таком деле ООО будет Истцом, а горе-директор как физическое лицо – Ответчиком.

На сегодня судебная практика по отношению к директору все жестче и жестче и все чаще с него взыскиваются убытки в пользу компании.

Убытки будут взыскиваться с директора так же, как с физлица, то есть проигравшая сторона рискует своим имуществом и средствами на своих личных счетах.

Шаг 3. Оформление

Если вы НЕ единственный учредитель компании, то следующим шагом после избрания директора и определения его полномочий будет заключение с ним трудового договора. Ведь директор не только исполнительный орган компании, но и работник, поэтому его трудовые права должны быть соблюдены. Соответственно, в трудовой договор с директором следует внести размер компенсации, срок выполнения обязанностей и его ответственность. Заметим, что у генерального директора, как у любого работника, может быть испытательный срок. Обычно он составляет максимум 3 месяца, но у директора может длиться до шести месяцев.

Имеет смысл детально прописать порядок работы директора, процедуру его увольнения, а также разработать Положение о генеральном директоре и указать в нем следующее:

• порядок отчетности перед учредителями;
• порядок назначения исполняющего обязанности в случае отсутствия генерального директора.

Трудовой кодекс устанавливает ряд особенностей для руководителя организации как работника:

• руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа);
• руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации;
• можно предусмотреть особые основания для увольнения руководителя;

И помните: трудовой договор и положение о генеральном директоре должны соответствовать Уставу вашей компании.

Шаг 4. Увольнение

Снимает директора с должности общее собрание участников или совет директоров. При этом уполномоченный орган совершенно не обязан указывать причины.

Директор может уволиться и по собственному желанию. Но бывает, что желание директора не совпадает с желанием совета директоров. Они могут даже принять заявление, но пока не назначат новую кандидатуру, в ЕГРЮЛ будет значиться старый директор. Руководитель становится заложником такой спорной ситуации, и юристы разводят руками, ведь определенной практики по этому вопросу нет.

ФНС России высказывалось по этому поводу в письме от 01.07.2015 № СА-4-14/11453, указав, что у лица, занимающего должность генерального директора, отсутствует возможность обеспечить внесение в ЕГРЮЛ сведений только о прекращении своих полномочий. Сведения об указанном лице как о единоличном исполнительном органе общества будут содержаться в государственном реестре до момента внесения обществом в ЕГРЮЛ сведений о новом генеральном директоре.

Чем это грозит директору:

• В случае наложения штрафов на директора компании отвечать будет тот, кто значится таковым в Реестре. При этом в случае наложения двух штрафов от любого контролирующего органа в течение года он не только обязан уплатить штрафы, но и будет дисквалифицирован и какое-то время не сможет занимать должность генерального директора вообще нигде.
• Официальные претензии от контрагентов тоже будут направляться тому, кто указан в ЕГРЮЛ.

Чем это грозит компании:

• По сути – ничем. Директору придется еще доказать, что он уволен.

Итак, если вы – учредитель ООО, помните, что вы можете нанять и уволить генерального директора. Но это не так просто, как кажется, и нерадивый сотрудник может парализовать работу компании на долгое время, а в самом страшном случае и вообще разорить. Подходите к выбору со всей тщательностью.

Если вас назначили генеральным директором , помните, что «большая сила влечет за собой большую ответственность». Вы получаете кабинет, кресло и, может, даже личного секретаря и водителя, но при этом на ваши плечи ложится ответственность за всю компанию. Помните, что генеральный директор в ряде случаев будет отвечать своим личным имуществом, а не имуществом Общества.

Если вы – единственный учредитель и вы же генеральный директор , не парьтесь об этом и спокойно работайте.

04.06.2017

Как утверждают специалисты консалтинговой компании "Дикес Консалтинг" (см. подробнее на сайтк http://dikesco.ru/), на практике бывают ситуации, когда учредитель или один из собственников общества выполняет функции руководителя, не получая за это вознаграждение. Такая деятельность является вполне правомерной, поскольку по ст. 65 Гражданского кодекса управление предприятием может осуществляться непосредственно владельцем или уполномоченным им лицом, в т.ч. наемным руководителем, с которым заключается трудовой договор (контракт).

Однако возникает закономерный вопрос относительно правовой природы правоотношений, когда учредитель (участник) предприятия, выполняет функции его руководителя, и должен ли он получать вознаграждение за осуществляемую им деятельность в виде заработной платы.

Устоявшейся судебной практики, которая предоставляла бы разъяснения этого вопроса непосредственно, нет. Однако существует немало решений судов, которые тем или иным образом касаются деятельности руководителей предприятий с получением вознаграждения или без таковой.

Правомерность осуществления учредителем функций руководителя без заключения трудового договора и выплаты заработной платы

Правовая позиция относительно правомерности выполнения учредителем предприятия функций директора этого же предприятия без заключения трудового договора и, соответственно, получения заработной платы изложена в постановлении Сумского окружного административного суда от 26.03.2012 по делу №2a-1870/1072/12.

По материалам дела, уставом предприятия было предусмотрено, что его учредитель выполняет обязанности директора и при этом получает вознаграждение в виде дивидендов, а заработная плата ему не выплачивается. Контролирующий орган по результатам налоговой проверки вынес налоговое уведомление-решение, которым определил обязательства по налогу на доходы физических лиц. По мнению налоговой, при осуществлении руководства предприятием основатель фактически находился в трудовых отношениях, следовательно, должен был получать заработную плату и уплачивать НДФЛ. Неполученная заработная плата рассчитывалась, исходя из размера минимальной.

Не согласившись с выводами контролирующего органа, налогоплательщик обратился в суд с требованием об отмене налогового уведомления-решения. Суд поддержал истца, указав, что выводы налоговой безосновательны, поскольку управление предприятием учредителем предусмотрено в уставе предприятия, и указал, что «учитывая такие положения устава предприятия, суд считает несостоятельным вывод ответчика о том, что учредитель предприятия, который исполнял обязанности директора, работал на основании трудового договора и должен был получать заработную плату как наемный работник».

Для обоснования позиции о правомерности выполнения учредителем предприятия функций директора без трудового договора можно также использовать выводы Конституционного суда, изложенные в решении от 12.01.2010 по делу по конституционному обращению общества с ограниченной ответственностью «Международный финансово-правовой консалтинг» об официальном толковании ст. 99 Гражданского кодекса.

В этом деле Конституционный суд решал вопрос относительно того, должна ли процедура отстранения от должности директора предприятия, с которым не заключен трудовой договор, соответствовать требованиям трудового законодательства. Суд отметил, что устранение главы исполнительного органа общества (руководителя) по гражданскому законодательству и отстранение работника от работы по трудовому законодательству имеют отличную правовую природу и различные юридические последствия. Из этого можно сделать логический вывод, что КС также выделяет возможность осуществления руководителем, что является участником или учредителем предприятия, управления субъектом хозяйствования без заключения трудового договора и получения заработной платы.

Из всего приведенного следует, что собственник (учредитель, участник) предприятия может управлять собственным бизнесом без оформления трудовых отношений и получения заработной платы. Он вправе решать вопросы деятельности предприятия в соответствии с положениями учредительных документов юридического лица, а отношения, которые возникают при выполнении учредителем функций директора, являются корпоративными.

Неправомерность осуществления учредителем функций руководителя без заключения трудового договора и выплаты заработной платы

В то же время Высший административный суд в своих предыдущих решениях высказывал позицию, прямо противоположную приведенной выше. Так, в постановлении ВАС от 04.06.2008 по делу №К-32016/06 видим формулировку «...в случае, если учредитель предприятия является одновременно его директором, а затем наемным работником...».

По материалам этого дела предприятие обратилось с иском к управлению Пенсионного фонда о признании недействительным требования ведомства относительно уплаты долга в виде доначисленных страховых взносов на общеобязательное государственное пенсионное страхование. Требование базировалась на том, что учредитель предприятия фактически выполнял функции руководителя, а оплата его труда не производилась. Поэтому ПФ доначислил денежные обязательства по уплате сбора от суммы минимальной заработной платы.

ВАС согласился с выводами судов предыдущих инстанций и сделал вывод, что когда основатель предприятия является одновременно его директором, он является наемным работником и должен получать вознаграждение за свой труд, с которой необходимо уплачивать все положенные налоги и сборы. К сожалению, в этом решении ВАС никаким образом не обосновывает такой короткий, но категоричный вывод.

Аналогичная позиция была высказана ВАС в постановлении от 13.09.2006 по делу №К-6605/06. Не дублируя описание фабулы дела, стоит указать, что здесь кассационный суд также беспрекословно провозглашает, что в случае выполнения основателем фирмы функций директора его следует считать наемным работником и осуществлять оплату труда по трудовому законодательству.

Эти решения достойны внимания, однако, безусловно, не имеют на сегодня регуляторного значения.

В целом можно сделать вывод, что отношения, возникающие при выполнении учредителем функций директора без заключения трудового договора, являются корпоративными, а следовательно, в таком случае отсутствует обязанность выплачивать заработную плату и уплачивать с нее налог на доходы физических лиц, военный сбор или ЕСВ.
Количество показов: 3226

Учредитель и директор одно лицо

Ген директор и учредитель

Я учредитель и генеральный директор

1. Учредитель компании (100%) , на компанию юридическую ООО, где я являюсь наемным директором, покупает долю другой юридической компании. У нотариуса в сделке участвую я и директор покупаемой компании. Не могу понять в чем для меня, как наемного директора, опасность такой сделки?

1.1. Почему Вы решили, что для Вас есть какая то опасность сделки? Вы как руководитель компании участвуете в регистрации сделки.

1.2. Марина, для вас никакой опасности нет, кроме того только, что Вы как генеральный директор теперь уже ООО-учредителя другого юридического лица должны будете принимать и понимать все действия и решения, которые будете осуществлять в отношении дочернего общества.
В сделке вы участвуете как сторона покупатель, поскольку только вы можете подписать договор без доверенности.

Всего доброго.

1.3. Здравствуйте.
В данном случае, необходимо изучать сам договор купли-продажи, раздел ответственность, имеется ли в этом разделе ответственность непосредственно руководителя.
Любое приобретение доли ООО определяется какой-то целью, в основном получение большей прибыли. Учредители ставят задачу перед директором (который подписывает договор) проверить приобретаемое ООО (долю) - долги, штрафы, доходы и т.д. Директор привлекает для проверки аудитора, адвоката и т.д. в зависимости от специфики ООО. При некачественной проверки учредители могут предъявить претензии к директору.

2. Организация ООО доходы минус расходы зарегистрирована в 2009 г. Деятельность (получение прибыли и учет расходов с 2017 года), учредитель и Генеральный директор одно лицо, заработная плата ему не начислялась и не выплачивалась. Наемных работников не было. Сейчас оформляют наемных работников с заработной платой. Вопрос: нужно ли с директором заключать трудовой договор и начислять ему ЗП?

2.1. Ирина, доброго времени суток! С директором в обязательном порядке заключается трудовой договор, условием которого является и начисление заработной платы в том числе. И при избрании директора в решении или в протоколе (в зависимости от количества участников ООО) обязательно должен присутствовать пункт о заключении с директором трудового договора. Данный вопрос регламентируется нормами Трудового кодекса РФ, Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" и др.нормами действующего законодательства РФ.

3. Попадаю ли я под категорию ЮЛ, которым отсрочили установку ККТ до 2021 г.? 23.05.2019 г. внесли поправки в закон и отсрочили установку ККТ для ИП, у которых нет наемных сотрудников. У меня турагентство без наемных сотрудников, но юр. форма не ИП, а ООО (я являюсь единственным учредителем и ген. директором в одном лице). Возможно ли мне также получить отсрочку от установки ККТ до 2021 г.?

3.1. Нет, в данном случае никакой отсрочки у Вас нет. Потому как нет оснований. Вы не попадаете под исключения, указанные в законе. Вы не ИП,а ООО, поправки к Вам не относятся. То,что у Вас ООО турагентство без наемных сотрудников не дает такое основание. Федеральный закон "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации" от 22.05.2003 N 54-ФЗ (последняя редакция), п.1.2

3.2. Здравствуйте Алёна! Нет, так как в соответствии с поправками в ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации" отсрочка установки ККТ предоставляется исключительно ИП. Вы можете только ликвидировать ООО и зарегистрировать ИП для отсрочки установки ККТ, либо установить ККТ в соответствии с требованиями действующего законодательства.

3.3. Добрый день! Согласно Информации ФНС от 10 июня 2019 г. "ИЗМЕНЕНИЯ В ПОРЯДОК ПРИМЕНЕНИЯ ОНЛАЙН-КАСС",
В соответствии с документом ТСЖ, СНТ, жилищные кооперативы могут не
применять ККТ, если услуги этих организаций, а также коммунальные услуги
были оплачены в безналичной форме.
От использования онлайн-касс также освобождаются образовательные
организации, учреждения культуры, медицинские организации и
физкультурно-спортивные организации, если все платежи безналичные.
В сфере транспорта при продаже проездных билетов водителями и
кондукторами предлагается на билете печатать уникальную ссылку или код,
по которому клиент на следующий день сможет получить свой чек.
Разрешается использовать "облачные" кассы в сфере курьерской
доставки и другой мобильной торговли, транспорта и других услуг,
оказываемых вне торговых точек (услуги на дому: маникюр, стрижка от
салона). В таких случаях пользователи ККТ вместо выдачи кассового чека
вправе ограничиться демонстрацией QR-кода на любом компьютерном
устройстве (планшет, телефон и т.д.).
Кроме того, до 1 июля 2021 года отложен переход на онлайн-кассы для
индивидуальных предпринимателей без работников. При заключении первого
трудового договора ИП должен зарегистрировать кассу в течение 30 дней.
Кроме того, отсрочка распространяется только на тех ИП, кто продает
товары собственного производства (кондитеры, художники, портные и т.д.)
или лично оказывает услуги, например, дает консультации или ведет
онлайн-семинары.
Ваша категория в данном списке отсутствует.

3.4. Не получится. Только ИП. Закон об отсрочке по онлайн-кассам до 1 июля 2021 года для ИП без сотрудников принят и вступил в силу. Если вы ИП без сотрудников, с которыми заключены трудовые договоры и при этом:
-продаете товары собственного производства;-или выполняете работы;
- оказываете услуги.
То у вас есть отсрочка по применению онлайн-касс до 1 июля 2021 года в отношении указанных выше видов деятельности.

Федеральный закон от 06.06.2019 № 129-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации».

3.5. Доброго времени суток Алёна

На основании поправок внесённых в ФЗ-54 " О применении ККТ" позволяют вам как ООО без наёмных сотрудников воспользоваться отсрочкой
В середине 2018 года на основании Федерального закона от 03.07.18 № 192-ФЗ также получили отсрочку до июля 2019 года - а значит, попали в «третью волну» - организации и предприниматели при осуществлении: расчетов с физическими лицами, которые не являются предпринимателями, в безналичном порядке (за исключением расчетов с использованием электронных средств платежа); расчетов при приеме платы за жилое помещение и коммунальные услуги, включая взносы на капитальный ремонт; зачета и возврата предварительной оплаты и (или) авансов; операций по предоставлению займов для оплаты товаров, работ, услуг; операций по предоставлению или получению иного встречного предоставления за товары, работы, услуги; продажи в салоне транспортного средства проездных документов (билетов) и талонов.

3.6. 7 июня вступил в силу нижеуказанный закон. Так, ККТ не нужна, когда:
- ИП без сотрудников продает товары собственного производства, выполняет работы или оказывает услуги (освобождение временное, до июля 2021 года);
- в розницу продаются бахилы (в том числе через автоматы);
- ИП сдает в наем жилые помещения вместе с машино-местами в МКД;
- ТСЖ или ЖСК принимает от физлиц по безналу (кроме случая, когда клиент предъявил банковскую карту) деньги за коммуналку или за услуги, оказанные участникам этой организации;
- организации оказывают услуги в сфере образования, культуры, спорта и получают от физлиц оплату по безналу (кроме случая, когда клиент предъявил банковскую карту);
- ИП продает билеты в государственный или муниципальный театр с рук или с лотка без использования сетей связи.

Как видите на турагенства нормы данного закона не распространяются, поэтому к сожалению Вы не имеете права на отсрочку по установке ККТ.
Вам следует как можно быстрей зарегистрироваться в качестве ИП-это займет три рабочих дня и вести свою деятельность как ИП.Параллельно вам нужно будет принять решение о ликвидации вашего юридического лица
Федеральный закон от 06.06.2019 № 129-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации».
Статья 2

1. Установить, что индивидуальные предприниматели, не имеющие работников, с которыми заключены трудовые договоры, при реализации товаров собственного производства, выполнении работ, оказании услуг вправе не применять контрольно-кассовую технику при расчетах за такие товары, работы, услуги до 1 июля 2021 года.
2. Указанные в части 1 настоящей статьи индивидуальные предприниматели в случае заключения трудового договора с работником обязаны в течение тридцати календарных дней с даты заключения такого трудового договора зарегистрировать контрольно-кассовую технику.

4. Есть наемный директор в ООО, он хочет стать участником этого ООО, в котором единственный учредитель. Как правильно оформить заявление и кому он его подает?

4.1. Вероника, здравствуйте!
В данном случае оформляется купли-продажи доли в уставном капитале в соответствии с Уставом и ФЗ-14 об ООО. Договор удостоверяется у нотариуса. Изменение о продаже доли и количестве участников ООО вноситься в ЕГРЮЛ путем подачи соответствующих документов в ФНС.

5. Есть ООО. Все признаки не платежеспособности. Денег на банкротство нет. Остался в ООО единственный учредитель. Директор был наемным и уволился. Учредитель не руководил ООО и доходов не получал. Деятельеость остановлена. Чего делать и какой ответственности учредителю ООО ожидать исходя из последних, новых законов о банкротстве и субсидиарной ответственности вне банкротства?

5.1. Алексей, здравствуйте.
А есть долги перед государством? Налоги, страховые взносы, арендные платежи?
И какой размер задолженности совокупно перед всеми кредиторами?

5.2. Если организация в течении 12 месяцев не ведет деятельности не сдает налоговых отчетностей и отсутствует движение денежных средств по р/с то налоговым органом принимается решение об исключении ооо из ЕГРЮЛ, для учредителя и руководителя имеется ряд последствий правовых таких как невозможность в 3 года с момента исключения из ЕГРЮЛ становится участниками и руководителями иных юридических лиц, так же то что директор уволился и не заявил об этом в налоговую, то есть в настоящее время о нем содержится запись как о руководителе, так же не освобождает от правовых последствий, но если после принятия решения о предстоящем исключении (о чем публикуется в вестнике) объявятся кредиторы и предъявят иск к ооо, то вполне возможно что кредитор может инициировать процедуру банкротства (при задолженности свыше 300 000) и если докажет что вы или руководитель своими действиями привели к той ситуации что ооо более не является платежеспособной, то возможно привлечение ответственных лиц к субсидиарной ответственности.

6. Директор АНО, он же учредитель без наемных работников, зарплату не получает, в фсс и пфр сдает нулевые отчеты, Уже является пенсионером, получает пенсию. Является ли он работающим пенсионером и положена ли ему индексация пенсии.

6.1. Пенсия у нас формируется из отчислений в ПФР, отчисления не производятся, следовательно индексация не положена.

7. Скажите пжст, можно ли переоформить поручительство на учредителя? И как это сделать. Он согласен. Я наемный директор.

7.1. Если вопрос идёт о банковском кредите, то только с согласия банка можно это сделать.

Если Вам трудно сформулировать вопрос - позвоните по бесплатному многоканальному телефону 8 800 505-91-11 , юрист Вам поможет

Начнем с терминологии. Генеральный директор (руководитель организации) — это физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

Иностранный гражданин — физическое лицо, не являющееся гражданином РФ и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства.

Правовое положение генерального директора-иностранца в нашей стране определяется различными отраслями права, в том числе гражданским, трудовым, административным и налоговым правом. При этом каждая отрасль права устанавливает свои особенности регулирования правового положения генерального директора-иностранца.

В настоящей статье мы остановимся на наиболее сложных вопросах правового положения генерального директора-иностранца, связанных с назначением его на должность, осуществлением своих функций и снятием его с должности.

Кроме того, поскольку в настоящее время большинство коммерческих организаций образованы в формах общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) или акционерного общества (далее — АО), то в статье мы будем рассматривать правовое положение генерального директора-иностранца применительно к данным организационно-правовым формам. В этой части статьи мы рассмотрим позицию генерального директора-иностранца с точки зрения гражданского права, а также трудового права с учетом изменений, внесенных в Трудовой кодекс законом от 30.06.2006 г. № 90-ФЗ и вступающих в силу 1 октября 2006 года.

Положение гендиректора-иностранца с точки зрения гражданского права

Для правового положения генерального директора с точки зрения гражданского законодательства не имеет значения, гражданином какого государства он является.

Правовое положение генерального директора как представителя юридического лица определяется Гражданским кодексом и специальными законами, которые предусматривают как общую компетенцию организации, так и компетенцию его органов управления (ст. ст. 52, 91, 103 ГК РФ).

Пункт 2 статьи 69 закона от 26.12.1995 г. № 208 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) устанавливает, что к ведению генерального директора относятся все вопросы управления текущей деятельностью АО, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Из компетенции генерального директора ООО закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) также исключает вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников ООО, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального органа ООО (ст. 40 Закона об ООО).

Порядок назначения на должность генерального директора

Решение о назначении нового гражданина на должность генерального директора ООО/АО, принятое участниками/акционерами на собрании (или членами совета директоров на заседании), оформляется письменно и указывается в протоколе.

Чтобы избежать риска признания решения недействительным и, как следствие, отстранения вновь назначенного генерального директора от занимаемой им должности, необходимо неукоснительно соблюдать процедуру созыва и проведения общего собрания участников/акционеров.

Порядок созыва и проведения общего собрания участников ООО, а также порядок принятия им решения регулируются статьями 34-39 закона об ООО. Для АО порядок созыва и проведения общего собрания установлен статьями 48-63 закона об АО и постановлением ФКЦБ РФ от 31.05.2002 г. № 17/пс «Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров».

• в обществе несколько участников/акционеров;
• в организации один участник/акционер;
• назначение генерального директора при создании ООО/АО.

В обществе несколько участников/акционеров

В ООО обязанность организации ведения протокола возложена на руководителя компании (п. 6 ст. 37 Закона об ООО). Но при этом не указано, что наполняет понятие «организация ведения протокола». Некоторые рассматривают эту обязанность как самостоятельное ведение генеральным директором протокола либо ведение протокола с помощью секретаря. Другие считают, что генеральный директор должен только провести избрание председательствующего собрания. По нашему мнению, ответ на этот вопрос нужно искать в уставе ООО.

Также часто возникает вопрос о том, кто вправе подписать протокол общего собрания участников. На практике чаще всего протокол подписывается председательствующим и секретарем общего собрания участников. Однако подобного прямого указания Закон об ООО не содержит. Кроме того, все лица, которые вступают с ООО в правоотношения, просят предоставить протокол об избрании генерального директора, подписанный всеми участниками общества, присутствующими на собрании. Такое же требование предъявляют к документу и налоговые органы при регистрации изменений. О них мы поговорим в окончании статьи, которое будет опубликовано в следующем номере.

Унифицированной формы протокола для ООО не существует, и, следовательно, общество вправе составить его в произвольной форме.

Протокол общего собрания акционеров составляется в двух экземплярах, его подписывает председательствующий на собрании и его секретарь.

Описанный порядок назначения на должность генерального директора применяется ООО/АО в равной степени как в отношении генерального директора, исполняющего свои обязанности только в качестве наемного работника, так и в отношении генерального директора, который, помимо управления обществом, является и одним из участников/акционеров этого общества.

Зачастую на одном и том же общем собрании участников/акционеров принимается решение о прекращении полномочий прежнего генерального директора и назначении на эту должность нового. В связи с этим необходимо упомянуть одвух ошибках, наиболее часто встречающихся в протоколах о назначении генерального директора.

Во-первых, при прекращении трудовых отношений с предыдущим генеральным директором, как правило, используют формулировки «расторгнуть трудовой договор с 1 июля 2006 года» или «уволить по собственному желанию с 1 июля 2006 года», что, по нашему мнению, не корректно. Указанные формулировки каждый понимает по-своему. При этом они не позволяют точно определить дату увольнения, поскольку «с 1 июля» может означать, что трудовой договор еще действует или уже прекратил свое действие.

Для разрешения этого вопроса необходимо обратиться к нормам Трудового кодекса. Так, в статье 77 Трудового кодекса указано, что «во всех случаях днем увольнения работника является последний день его работы».

Соответственно, в протоколе целесообразно будет использовать формулировку «расторгнуть трудовой договор 1 июля 2006 года».

При приеме на работу нового генерального директора вполне допустимо написать: «Назначить на должность генерального директора со 2 июля 2006 года», поскольку предлог «со» будет указывать, какого числа работнику следует приступить к работе, а не какого числа состоялся факт его утверждения в должности.

Во-вторых, совершенно очевидно, что два генеральных директора не могут исполнять обязанности руководителя общества в один и тот же день. Тем не менее, часто можно увидеть протокол общего собрания участников/акционеров о назначении генерального директора, содержащий такие сведения: «Освободить Иванова И.И. с занимаемой должности генерального директора ООО «Х» 1 июля 2006 года и назначить на должность генерального директора ООО «Х» Петрова П.П. с 1 июля 2006 года».

По мнению лиц, использующих подобные формулировки в протоколе о назначении генерального директора, в данном случае руководители имеют возможность передать и принять дела.

Однако, по нашему мнению, допускать такие казусы при оформлении документов не следует. Составляя протокол, надо учитывать, что днем увольнения является последний рабочий день предыдущего генерального директора, а первым днем работы нового генерального директора будет следующий день после проведения общего собрания участников/акционеров, но никак не тот же самый.

В организации один участник/акционер

Согласно статье 47 Закона об АО в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решение о назначении генерального директора принимается этим акционером единолично и оформляется письменно.

Следует отметить, что положения законодательства о порядке созыва общего собрания акционеров в данном случае применяться не будут, за исключением сроков проведения годового общего собрания акционеров.

Статья 39 Закона об ООО также устанавливает, что в обществе, состоящем из одного участника, решение об избрании генерального директора принимается единственным участником ООО единолично и оформляется письменно. При этом положения главы Закона об ООО, касающиеся созыва и проведения общего собрания участников, не применяются, за исключением сроков проведения годового общего собрания участников.

В случае если единственный участник/акционер сам занимает должность генерального директора ООО/АО или желает ее занять, то освободить себя от занимаемой должности или назначить на нее он может в любое время без соблюдения каких-либо формальностей.

Назначение генерального директора при создании ООО/АО

Назначение генерального директора при создании ООО/АО по сравнению с описанным выше порядком проводится намного проще, поскольку нет необходимости оформлять увольнение предыдущего генерального директора, а значит, одной серьезной проблемой меньше.

Если общество создают несколько учредителей, то прежде всего созывается общее собрание учредителей и в протоколе фиксируется решение о назначении генерального директора.

В случае создания общества одним учредителем решение принимается им единолично и оформляется письменно.

Если же единственный учредитель пожелает самостоятельно управлять организацией, то соответствующая запись в решении будет выглядеть так: «Обязанности генерального директора Общества возлагаю на себя».

Если единственный учредитель примет решение воспользоваться услугами наемного работника, то этот же пункт решения будет таким: «Избрать генеральным директором Общества Иванова Ивана Ивановича (паспортные данные) и подписать с ним трудовой договор сроком на один год».

… и еще о некоторых особенностях составления протокола

Напоминаем, что документ, составленный на нескольких листах, прошивается, листы нумеруются, а на обороте прошитый документ скрепляется подписями и печатями лиц, подписавших протокол (или решение единственного участника/акционера).

Обращаем внимание читателей на еще один интересный момент. Дейст­вующее законодательство не содержит требования об указании в протоколе (решении) паспортных данных нового генерального директора, поэтому каждый устанавливает для себя сам, вносить эту информацию в протокол (решение) или нет.

Тем не менее, данный вопрос важен, так как протокол (решение) о назначении генерального директора ООО/АО необходимо представлять в налоговые органы для регистрации, а также в банк для открытия расчетного счета либо смены банковской карточки, контрагентам.

Следует отметить, что если какой-нибудь государственный орган запросит у ООО/АО копии документа о назначении нового генерального директора, то организация вправе предоставить не всю копию протокола (решения), а только выписку из него. В последней можно указать только необходимые сведения, оставив все подробности о новом руководителе, в том числе его паспортные данные, в стенах общества.

Обратите внимание на оформление выписки. Последний реквизит протокола (решения) «подписи» переписывается так: копируются фамилии, имена, отчества, должности (если они указаны в оригинале) и пишется словосочетание «личная подпись».

Подписывает выписку тот человек, который ее сделал, и проставляет число, когда он ее оформил. Поскольку многие организации требуют, чтобы копии от имени организации заверял сам руководитель, то лицом, подписывающимся о верности выписки, может быть новый генеральный директор.

Порядок снятия с должности генерального директора

Помимо особенностей, рассмотренных выше, необходимо отметить следующее. В АО решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора утверждается на общем собрании акционеров, если по уставу это не относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (п. 3 ст. 69 Закона об АО). То же самое можно сказать об ООО (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Положение директора-иностранца с точки зрения трудового законодательства

Для правового положения генерального директора-иностранца трудовое законодательство Российской Федерации в целом не устанавливает каких-либо исключений. Это можно объяснить тем, что, в соответствии со статьей 11 Трудового кодекса, нормы российского трудового права распространяются на иностранных работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами и международными договорами. Существующие федеральные законы в отношении иностранных работников, занимающих должность генерального директора ООО/АО, иное не предусматривают. Вместе с тем на практике возникают определенные вопросы, связанные с работниками-иностранцами, которые и будут рассмотрены ниже.

Правовое положение генерального директора в области трудовых отношений как работника определяется Трудовым кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, а конкретизируется в учредительных документах общества, локальных актах и договоре с генеральным директором.

Зачастую возникает вопрос, какой характер должен носить договор с генеральным директором — трудовой или гражданско-правовой. Ответ на него содержится в статье 274 Трудового кодекса, которая гласит: «Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором».

Заключение трудового договора

Особенности заключения трудового договора с генеральным директором зависят от того, является он наемным работником или участником/акционером общества. Рассмотрим более подробно возможные варианты.

Наемный генеральный директор

Генеральный директор состоит в трудовых отношениях с собственником имущества ООО/АО.

Как было указано выше, руководитель организации назначается только по решению общего собрания участников/акционеров общества (совета директоров, наблюдательного совета). Соответственно, от имени собственника трудовой договор с генеральным директором заключает тот орган (лицо), который уполномочен учредительными документами ООО/АО.

От имени АО трудовой договор с генеральным директором, как правило, подписывает председатель совета директоров (или наблюдательного совета). Также это может быть человек, уполномоченный этим руководящим органом (п. 3 ст. 69 Закона об АО).

В ООО трудовой договор с генеральным директором от имени общества подписывает тот, кто председательствовал на общем собрании участников, где был избран генеральный директор либо участник ООО, который уполномочен решением общего собрания участников (п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

От имени генерального директора трудовой договор, разумеется, подписывает сам директор. Печать при этом на его подпись не ставится, так как генеральный директор в данном случае действует не от имени юридического лица, а от своего имени, как физическое лицо (работник, который заключает трудовой договор со своим работодателем).

Во избежание ненужных разногласий и недоразумений в будущем трудовой договор следует прошить, его листы пронумеровать, как было описано в случае с протоколом (решением). Если такой порядок делопроизводства вызывает затруднения, то необходимо, чтобы стороны завизировали каждый лист трудового договора.

Генеральный директор является участником/акционером общества

Если ООО/АО имеет несколько участников/акционеров и один из них является генеральным директором, то трудовой договор составлять также необходимо. От имени общества его может подписать другой участник/акционер.

На практике часто возникает вопрос о необходимости заключения трудового договора в случае, когда генеральным директором является единственный участник/акционер общества.

Некоторые специалисты придерживаются мнения, что этого делать не нужно, поскольку действие положений статьи 275 Трудового кодекса, регулирующих порядок заключения трудового договора с руководителем, не распространяется на руководителей, которые одновременно являются единственными участниками/акционерами общества. Об этом прямо сказано в 273 статье Трудового кодекса.

Другие специалисты утверждают, что трудовой договор с генеральным директором общества, который является единственным участником/акционером, заключать необходимо в силу статьи 16 Трудового кодекса. И никаких исключений из этого правила законодательство не предусматривает. В этом случае генеральный директор поставит в трудовом договоре две подписи. Также от имени общества трудовой договор может подписать заместитель генерального директора или иное уполномоченное лицо. К такому же мнению в аналогичной ситуации пришел и ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 19.05.2004 г. по делу № А13-7545/03-20.

По нашему мнению, трудовой договор все же лучше составить. Дело в том, что налоговые инспекторы могут исключить оплату труда генерального директора из расходов организации при налогообложении налогом на прибыль, если трудового договора не будет. Сошлются они при этом на пункт 21 статьи 270 Налогового кодекса, в котором сказано, что вознаграждения, не предусмотренные трудовым договором, налогооблагаемую прибыль не уменьшают. Поэтому, чтобы не вступать в споры с налоговыми органами, целесообразно составлять трудовой договор даже в том случае, когда генеральным директором является единственный участник/акционер ООО/АО.

… и еще о некоторых особенностях заключения трудового договора

Согласно пункту 2 статьи 32.11 Кодекса об административных правонарушениях при заключении трудового договора лицо, уполномоченное подписать договор с генеральным директором, обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц .

Таким учреждением, согласно постановлению Правительства РФ от 02.08.2005 г. № 483, является Министерство внутренних дел России. Информация, содержащаяся в реестре дисквалифицированных лиц, открытая. Все заинтересованные вправе получить за определенную плату выписки, содержащие сведения о дисквалифицированных лицах.

О том, как получить информацию из реестра, можно узнать из Положения о формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц, утвержденного постановлением Правительства РФ от 11.11.2002 г. № 805.

Естественно, с дисквалифицированным лицом общество не вправе заключать трудовой договор и назначать его на должность генерального директора.

Следует отметить, что при назначении на должность руководителя ООО/АО единственного участника/акционера общества вопрос о наличии дисквалификации должен решаться последним без каких-либо исключений, и в случае наличия дисквалификации такое лицо генеральным директором быть не может.

Нормами статьи 67 Трудового кодекса установлено, что трудовой договор заключается в письменной форме. В то же время никакого упоминания о том, на каком языке должны заключаться трудовые договоры, нормы Кодекса не содержат. По смыслу указанной выше статьи содержание разделов трудового договора должны понимать как работодатель, так и работник.

При этом на основании пункта 1 статьи 15 закона Российской Федерации от 25.10.1991 г. № 1807-1 «О языках народов Российской Федерации» в деятельности государственных органов, организаций, предприятий и учреждений РФ используются государственный язык России, государственные языки республик и иные языки народов РФ. А на основании пункта 1 статьи 16 данного закона на территории нашей страны официальное делопроизводство в государственных органах, организациях, на предприятиях и в учреждениях ведется на русском языке как государственном.

Поскольку государственным языком в России, согласно пункту 1 статьи 68 Конституции, является русский язык, прежде всего, следует составить трудовой договор для каждого работника на русском языке, после чего перевести его на национальный язык сотрудника и нотариально заверить.

Соответственно, как в организации, так и у работников-иностранцев, будут храниться по 2 экземпляра трудовых договоров (на русском языке и на национальном языке сотрудника), подписанных обеими сторонами трудового договора.

Если этот вариант по каким-либо причинам для общества не приемлем, то трудовой договор можно составить одновременно на двух языках.

Приказ о приеме на работу

На практике возникают вопросы о форме приказа, который генеральный директор издает при вступлении в должность, а также о формулировке, содержащейся в данном документе.

Поскольку приказ является первичным учетным документом для начисления заработной платы, необходимо обратиться к Федеральному закону от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». Согласно пункту 2 статьи 9 указанного закона первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации.
Так как постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 г. № 1 утверждены унифицированные формы первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, представляется, что и приказ о приеме на работу генерального директора следует составить в унифицированной форме № Т-1.

По нашему мнению, генеральный директор сам должен издать приказ по форме № Т-1. Обычно там присутствует следующая формулировка: «Во исполнение решения учредителей приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с такого-то числа».

Отсутствие приказа о начале работы государственные инспекторы труда могут расценить как нарушение, за которое полагается штраф по статье 5.27 Кодекса об административных правонарушениях. Общество может быть оштрафовано на сумму от 300 до 500 МРОТ (30 000-50 000 руб.), или его деятельность может быть административно приостановлена на срок до 90 суток. Сам же генеральный директор может подвергнуться штрафу от 5 до 50 МРОТ (500 — 5 000 руб.).

Записи в трудовой книжке

Трудовая книжка, согласно статье 66 Трудового кодекса, является основным документом о трудовой деятельности и стаже работника. Причем для того, чтобы выполнить эту функцию в полной мере, она должна соответствовать установленному образцу и вестись по строго определенным правилам. Только грамотно и аккуратно заполненная книжка может гарантировать отсутствие у физического лица проблем при смене места работы.

Работодатель обязан вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего в организации свыше 5 дней, в случае если работа в этой организации является для работника основной. Поскольку нормы трудового законодательства в одинаковой мере распространяются на иностранных работников, то вести трудовую книжку для работника-иностранца также необходимо.

Порядок ведения трудовых книжек, также как новая форма для них (образца 2004 года), утверждены постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 г. № 225. Кроме того, в соответствии с этим документом разработана и Инструкция по заполнению книжки, утвержденная постановлением Минтруда России от 10.10.2003 г. № 69. Правда, что касается непосредст­венно формы трудовой книжки, то, как справедливо заметили работники Федеральной службы по труду и занятости, в настоящее время действующей является форма не только упомянутого, но и старого образца, утвержденная Постановлением Совмина СССР и ВЦСПС от 06.09.1973 г. № 656.

При ведении трудовой книжки споры, как правило, возникают вокруг документа, который должен быть назван в графе 4 раздела трудовой книжки «Сведения о работе» в качестве основания внесения записи. Если при приеме на работу всех работников обычно пишут «Приказ № __ от __ г.», то при заполнении трудовой книжки генерального директора многие начинают сомневаться в правомерности совершения аналогичных действий.

Сомнения вызывает тот факт, что порядок приема на работу генерального директора предполагает наличие и такого документа, как протокол общего собрания участников/акционеров (решение единственного участника/акционера). На первый взгляд кажется, что именно этот документ и будет являться основанием для внесения записи в графу 4 трудовой книжки.

Однако прием на работу должен быть оформлен приказом работодателя, изданным на основании трудового договора (ст. 68 ТК РФ).

Согласно пункту 3.1 Инструкции по заполнению трудовых книжек в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, согласно которому сотрудник принят на работу. Из чего следует, что в графу 4 трудовой книжки вносятся реквизиты приказа. Такие же рекомендации содержатся в Указаниях по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, являющихся Приложением к постановлению Госкомстата России от 05.10.2004 г. № 1. Так, в отношении унифицированной формы № Т-1 в данном нормативно-правовом акте сказано: «На основании приказа (распоряжения)… вносится запись в трудовую книжку о приеме работника на работу и заполняются соответствующие сведения в личной карточке (форма № Т-2 или № Т-2ГС (МС), а в бухгалтерии открывается лицевой счет работника (форма № Т-54 или № Т-54а)».

Необходимо отметить некоторые особенности при заполнении трудовой книжки для генерального директора-иностранца, которые, впрочем, относятся в полной мере и к рядовому работнику-иностранцу.

Зачастую возникает вопрос, каким образом выполнить обязанность по ведению трудовой книжки, если ранее внесенные записи о работе сделаны на национальном языке работника, а сама трудовая книжка изготовлена по форме, утвержденной зарубежными нормативными правовыми актами.

Специалисты Федеральной службы по труду и занятости в Письме от 15.06.2005 г. № 908-6-1 разъяснили, что продолжать заполнять такую трудовую книжку российский работодатель не вправе. В статье 66 Трудового кодекса сказано о трудовых книжках именно установленного образца, а к таковым, как отмечено выше, в России в настоящее время относятся «советская» и российская формы (образца 1974 и 2004 годов соответственно).

Таким образом, трудовая книжка никак не может соответствовать форме, не признаваемой на территории России, и принять ее российский работодатель не сможет. Международными договорами также не предусмотрена возможность приема в нашем государстве подобных иностранных документов. Вывод напрашивается сам собой и изложен в указанном Письме: для работника-иностранца необходимо завести российскую трудовую книжку (нового образца, введенного в действие с 1 января 2004 года).

Еще один вопрос, который может возникнуть у российского работодателя: следует ли «переносить» в новую трудовую книжку российского образца «заграничный» стаж иностранного работника. На этот вопрос Федеральная служба труда и занятости дает отрицательный ответ.

Сведения о непрерывном трудовом стаже требуются при назначении работнику трудовой пенсии. Получать же ее иностранец будет в своем государстве. Поэтому в российской трудовой книжке записи из «иностранной» трудовой книжки не нужны.

Не требуется и обратная процедура — внесение записи о работе в России в иностранную трудовую книжку. Такой стаж может быть учтен на родине иностранца, если она является участником СНГ (Соглашение стран СНГ от 13.03.1992 г.). Однако вносить соответствующие записи — прерогатива компетентных органов той страны, гражданином которой является иностранный работник.

Следует отметить, что ситуация с работником-иностранцем может складываться и по-другому. Например, на его национальном языке в трудовой книжке будет сделана лишь часть записей, а первоначальные записи при этом внесены по-русски. Все это признаки того, что перед вами как раз образец старой, «советской» формы, которая не отменена и признается в России. В этом случае нет необходимости заводить новую книжку, достаточно продолжить ее, внеся соответствующую запись на русском языке.

Особенности труда генерального директора

Особенности труда генерального директора помимо общих положений установлены также в специальной главе 43 «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа» Трудового кодекса.

Среди особенностей следует отметить:

• право работодателя заключать с генеральным директором срочный трудовой договор (ст. 59 ТК РФ);
• увеличенный срок испытания при приеме на работу в отношении генерального директора в размере 6 месяцев (ст. 70 ТК РФ);
• возможность нового собственника имущества общества не позднее 3 месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть с генеральным директором трудовой договор (ст. 75 ТК РФ);
• возможность занимать генеральным директором иные оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества общества, либо уполномоченного собственником лица (органа) (ст. 276 ТК РФ);
• полная материальная ответственность генерального директора за прямой действительный ущерб, причиненный организации (ст. 277 ТК РФ);
• дополнительные основания для расторжения трудового договора с генеральным директором общества (ст. 278 ТК РФ);
• в случае расторжения трудового договора с генеральным директором общества до истечения срока его действия по решению уполномоченного органа, собственника имущества общества либо уполномоченного собственником лица при отсутствии виновных действий (бездействия) директора ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение с ним трудового договора в размере, определяемом трудовым договором (ст. 279 ТК РФ).

Рассмотрим некоторые особенности труда генерального директора.

Срок договора, заключаемого с генеральным директором, определяется учредительными документами общества или соглашением сторон договора (ст. 275 ТК РФ). Также отметим, что, согласно пункту 1 статьи 40 Закона об ООО и пункту 1 статьи 11 Закона об АО, длительность полномочий генерального директора общества определяется уставом общества.

Условие о прохождении испытания не всегда может быть прописано в договоре с генеральным директором. Дело в том, что, согласно статье 70 Трудового кодекса, испытание при приеме на работу не устанавливается для лиц, избранных на выборную должность или на работу по конкурсу.

При этом Закон об ООО устанавливает, что образование единоличного исполнительного органа (генерального директора) происходит путем его избрания общим собранием участников. В АО генеральный директор, как правило, также избирается общим собранием акционеров.

Такие генеральные директоры, прошедшие процедуру выборов, будут освобождены от дополнительной проверки их профессиональных способностей.

Размер заработной платы генерального директора общества определяется по соглашению сторон трудового договора (ст. 145 ТК). Вместе с тем условия оплаты труда по трудовому договору не могут быть ухудшены по сравнению с установленными законами, иными нормативными правовыми актами, соглашением (ст. 135 ТК). То есть генеральному директору должна начисляться заработная плата не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда (МРОТ).

Согласно статье 276 Трудового кодекса генеральный директор общества может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа ООО/АО, либо участников/акционеров общества, либо уполномоченного участниками/акционерами лица (органа). Тогда в трудовом договоре необходимо обязательно указать, что работа является совместительством (ст. 282 ТК РФ).

Также генеральный директор ООО/АО не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данном обществе, в котором он занимает свою должность (ст. 276 ТК РФ).

Очень важным условием трудового договора с генеральным директором является определение его материальной ответственности. Руководитель общества несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный обществу (ст. 277 ТК РФ).

Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение его состояния, а также необходимость для работодателя произвести затраты или излишние выплаты на приобретение или его восстановление (ст. 238 ТК РФ).

В случаях, предусмотренных федеральным законом, генеральный директор возмещает обществу убытки, причиненные его виновными действиями.

Помимо основных существенных условий трудового договора, перечисленных в статье 57 Трудового кодекса, которые необходимо указать в нем, существуют и иные.

Так, согласно пункту 6 статьи 11 закона от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», трудовым договором с генеральным директором общества должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются общество и его контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Ответственность генерального директора за нарушение сроков выплаты заработной платы

Генеральный директор, допустивший задержку выплаты работникам заработной платы и другие нарушения оплаты труда, несет ответственность в соответствии с законодательством РФ (ст. 142 ТК).

Прежде всего руководитель общества несет полную материальную ответственность, о которой говорилось выше. Кроме того, генеральный директор несет административную ответственность согласно статье 5.27 Кодекса об административных правонарушениях.
Помимо материальной и административной ответственности для генерального директора предусмотрена и уголовная ответственность (ст. 145.1 УК РФ).

Прекращение трудового договора с генеральным директором

Генеральный директор является не только работником, но и выступает от имени ООО/АО. Поэтому независимо от основания увольнения решение о прекращении полномочий генерального директора утверждается уполномоченным на то органом ООО/АО. При этом Трудовой кодекс предусматривает несколько оснований для прекращения трудового договора с руководителем организации.

По общему правилу при расторжении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден работодателем в письменной форме не менее чем за 3 дня до последнего дня работы (ст. 79 ТК РФ). В отношении же генерального директора практическое применение этой нормы может стать проблематичным, поскольку Трудовой кодекс не определяет, от какого именно органа управления ООО/АО должно исходить такое предупреждение.

Прием и увольнение работников, сопряженные с изданием приказов о назначении на должность, переводе или увольнении, осуществляются генеральным директором общества (п. 2 ст. 69 Закона об АО, п. 3 ст. 40 Закона об ООО). Следовательно, иные органы управления обществом, в том числе общее собрание его участников/акционеров, не наделены полномочиями уведомлять генерального директора, нанятого на работу по трудовому договору, о нежелании продлевать трудовые отношения с ним на новый срок.

Для разрешения этой сложной ситуации мы предлагаем органу, в чью компетенцию входит назначение генерального директора ООО/АО, принять решение об образовании (назначении) нового генерального директора общества, которое вступит в силу не тут же, а лишь спустя 3 дня. В этом случае возможно не только расторгнуть договор с прежним генеральным директором по причине истечения срока его действия, но и соблюсти соответствующие требования статьи 79 Трудового кодекса.

Руководитель может прекратить трудовые отношения с обществом и по собственному желанию. Однако, в отличие от рядовых работников, перед уходом он обязан отработать не обычные две недели, а целый месяц (ст. 280 ТК РФ). При этом в трудовую книжку вносится запись со ссылкой на пункт 3 статьи 77 Трудового кодекса — увольнение по собственному желанию.

Кроме того, в трудовой книжке нужно указать и реквизиты документа, на основании которого увольняется директор. Как правило, указывают номер и дату протокола общего собрания участников/акционеров (решения), на котором было принято решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора. И по большому счету ошибкой это не является. Однако теоретически бывший генеральный директор может продолжить работу на фирме, но в другом качестве. Поэтому было бы более верным ссылаться в трудовой книжке на документ, который говорит именно об увольнении генерального директора, то есть о прекращении действия с ним трудового договора. И наиболее удобным вариантом является прописать это также в протоколе (решении).

Поскольку назначение руководителя организации относится к компетенции участников/акционеров ООО/АО, то, помимо общепринятых оснований расторжения трудового договора по инициативе работодателя (сокращение численности или штата работников, несоответствие работника занимаемой должности, неправомерное использование имущества и т.д.), трудовые отношения с генеральным директором могут быть прекращены в результате смены собственника имущества организации, то есть смены участника/акционера (п. 4 ст. 81 ТК РФ).

Так, новый участник/акционер вправе расторгнуть трудовой договор с генеральным директором не позднее 3 месяцев со дня возникновения права собственности на имущество ООО/АО (ст. 75 ТК РФ). Отстраненному от должности генеральному директору новый участник/акционер обязан выплатить компенсацию в размере не ниже 3 среднемесячных заработков (ст. 181 ТК РФ).

При реорганизации ООО/АО трудовые отношения с генеральным директором продолжаются. Отказ продолжать работу в связи с указанными обстоятельствами влечет для руководителя прекращение трудовых отношений (п. 6 ст. 77 ТК РФ).

Вместе с тем, статья 81 Трудового кодекса содержит основания для расторжения трудового договора, относящиеся только к директору. Руководителя могут уволить, если он, во-первых, принял необоснованное решение, которое повлекло за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу общества (п. 9 ст. 81 ТК РФ). И, во-вторых, если он однократно грубо нарушил свои трудовые обязанности (п. 10 ст. 81 ТК РФ).

Кроме того, статья 278 Трудового кодекса предусматривает дополнительные основания расторжения трудового договора с генеральным директором общества, а именно:

• отстранение от должности генерального директора общества-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
• в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества общества, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора;
• иные основания, предусмотренные трудовым договором.

При увольнении генерального директора по одному из перечисленных оснований в трудовой книжке делается ссылка на соответствующий пункт статьи 278 Трудового кодекса.

Кроме того, в соответствии с новой редакцией Трудового кодекса в случае прекращения трудового договора с генеральным директором (п. 2 ст. 278 Кодекса) при отсутствии виновных действий (бездействия) директора ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ).

В следующем номере мы коснемся правового положения директора-иностранца с точки зрения административного и налогового права. В частности, расскажем, в каких случаях нельзя принять на должность иностранца. Кроме того, остановимся на вопросах налогообложения подобного работника.

1 Понятие дисквалификации содержится в ст. 3.11 КоАП РФ.

Предпринимательская деятельность- это самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицам (ГК РФ ст. 2). Так или иначе, она связана с риском возникновения убытков в ходе финансово-хозяйственной деятельности компании и за их минимизацию, безусловно, несут ответственность собственники компании (учредители, акционеры).

Но в определенный период развития любой компании на должность исполнительного органа (генерального директора, директора, управляющего и т.п.) могут быть наняты люди «со стороны». Необходимость в них может возникнуть из-за расширения сферы профессиональных интересов, стремления развивать новые направления бизнеса или желания владельцев «отойти от дела». Исполнительный орган избирается на должность общим собранием учредителей (акционеров) или назначается решением единственного участника (акционера) в соответствии со ст. 40 ФЗ «Об ООО», на срок, установленный уставом компании.

Как известно, в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора , заключаемого в соответствии с ТК РФ. Назначенное управляющее лицо несет ответственность за свои действия (бездействия) перед Обществом в рамках своей компетенции. Перечень полномочий, входящих в компетенцию руководителя, определяется уставом компании.

Предполагается несколько видов ответственности: ответственность, предусмотренная трудовым законодательством; ответственность, предусмотренная гражданским законодательством; субсидиарная ответственность; ответственность, предусмотренная административным законодательством; ответственность, предусмотренная уголовным законодательством.

Ответственность, предусмотренная трудовым законодательством

Согласно трудовому законодательству, действующему на территории нашей страны, руководитель, как и другие работники, несет дисциплинарную и материальную ответственность. Если нанятый директор (руководитель отдела или подразделения) будет нарушать законы, не соблюдать условия коллективного договора или иных нормативных актов о труде, то коллектив работников имеет право написать заявление работодателю (в лице самой организации или индивидуального предпринимателя). После подтверждения факта нарушения к руководителю может быть применено материальное или дисциплинарное взыскание, вплоть до увольнения (виды дисциплинарных взысканий указаны в ст. 192 ТК РФ).

Вопросы, возникающие в связи с разбирательством судами дел о материальной ответственности отдельных категорий работников, рассмотрены в Постановлении № 52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю», принятом на Пленуме Верховного Суда РФ 16 ноября 2006 г. Однако даже наличие указанного документа на практике не всегда помогает.

Существующие нормы во многом противоречивы. С одной стороны, они устанавливают общее правило о том, что руководитель должен возмещать своему работодателю убытки. Но, например, убытки обществ с ограниченной ответственность могут быть возмещены только тогда, когда в других федеральных законах не указаны иные основания и размер материальной ответственности руководителя.

К «иным федеральным законам» вполне можно причислить и Трудовой кодекс РФ, ст. 277 которого предусматривает, что по общему правилу руководитель ООО несет полную материальную ответственность только за прямой действительный ущерб, причиненный организации. А возмещение им убытков допускается лишь в случаях, предусмотренных федеральными законами. Парадокс состоит в том, что Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ таких случаев как раз и не устанавливает.

Интересная ситуация складывается и с материальной ответственностью заместителей руководителя и главных бухгалтеров организации. Пленум Верховного Суда РФ также не исключил полную материальную ответственность этих лиц даже тогда, когда в трудовых договорах не прописана обязанность по возмещению причиненного прямого действительного ущерба имуществу в полном размере. Указанная ответственность, тем не менее, может наступить для указанных работников по иным предусмотренным ст. 243 ТК РФ основаниям, в том числе по правомерно заключенному письменному договору о полной материальной ответственности.

Что касается такой санкции, как увольнение наемного руководителя , то она может быть применена в следующих случаях:

• принятие необоснованного решения руководителем организации, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу (п. 9 ст. 81 ТК РФ);
• однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ);
• нарушение правил, прописанных в трудовом договоре (п. 13 ст. 81 ТК РФ).

Кроме того, ст. 278 ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации, а именно:

• отстранение от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
• принятие собственником организации решения о досрочном прекращении трудового договора.

В упомянутых случаях закон не обязывает собственника как-либо мотивировать свое решение о расторжении договора.

Ответственность, предусмотренная гражданским законодательством

На практике нанятые руководители редко привлекаются к гражданской ответственности. Однако в последнее время намечается тенденция к ее формированию. Оснований для привлечения руководителей к гражданской ответственности может быть два: 1) нарушение принципа добросовестности и разумности при управлении компанией; 2) несоблюдение определенных норм права.

Нарушение принципа добросовестности и разумности при управлении компанией . Наемный руководитель должен соблюдать интересы , быть лояльным к ее политике и вести дела в соответствии с российским законодательством. Ответственность руководителя прописана в ст. 71 Закона «Об акционерных обществах» и в ст. 44 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: за нарушение руководитель обязан возместить компании причиненные убытки.

Общая стоимость причиненных убытков складывается из прямого ущерба и упущенной выгоды. Размер прямого ущерба не может быть ограничен договором или уставом компании (ст. 277 ТК РФ). Вне зависимости от того, кто предъявляет к руководителю требование о возмещении, оно может быть выплачено исключительно в пользу самой компании.

Внимание! За нанесенный ущерб компании руководитель несет полную материальную ответственность и по Трудовому кодексу (ст. 277 ТК РФ), и по Гражданскому кодексу. Разница в том, что по ГК возмещению подлежит не только прямой ущерб, но и упущенная юридическим лицом выгода. Естественно, двойное возмещение ущерба директору не грозит, он его возместит только на основании одного кодекса.

Несоблюдение определенных норм права . Пример нарушения: нанятый руководитель подписывает проспект ценных бумаг, который содержит недостоверную, неполную и (или) вводящую в заблуждение информацию (п. 3 ст. 22.1 Закона «О рынке ценных бумаг», п. 4 ст. 5 Закона «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»). В этом случае руководитель отвечает за ущерб, причиненный не только действительному акционеру или держателю облигаций, но и потенциальному покупателю ценных бумаг.

Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность - это ответственность руководителя, учредителя и другого физического лица за ненадлежащее исполнение перед кредиторами обязательств, установленных законом или договором. Согласно п. 4, ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам этого самого должника - в первую очередь, это руководитель организации, главный бухгалтер и лицо, которое имело право распоряжаться более чем половиной акций или долей общества.

Примеры из судебной практики по привлечению к субсидиарной ответственности:

Определение Московского городского суда от 30 апреля 2009г. по делу N 33-10268. В этом деле арбитражный управляющий, активно защищающий интересы налоговой инспекции, доказал наличие причинно-следственной связи между действиями руководителя и возникновением задолженности по налогам и, как следствие этого, банкротством юридического лица. Собственник компании был привлечен к субсидиарной ответственности и суд постановил взыскать с него, как с физического лица, всю задолженность по налогам в размере 15 млн. руб.

Постановление ФАС Уральского округа от 24.12.2003 по делу № Ф09-1180/03-ГК. Генеральный директор ООО, также зарегистрированный как индивидуальный предприниматель,совершил сделку с заинтересованностью - продал самому себе помещение, принадлежащее обществу. Одобрение общества на совершение такой сделки получено не было. В силу этого арбитражный суд признал сделку недействительной, и помещение было возвращено обществу. Отдельным иском с гендиректора взыскали убытки в виде упущено выгоды.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.05.2003 по делу № Ф08-1555/2003. На проведение ремонтных работ со строительной компанией был заключен договор от лица генерального директора ООО. Платежи за работу подрядчику регулярно начислялись в течение полугода. Однако сами ремонтные работы осуществлены не были. Сделка со строительной организацией арбитражным судам была признана мнимой. Убытки в размере перечисленной строителям суммы суд взыскал с генерального директора.

Ответственность, предусмотренная административным законодательством

Административное законодательство предусматривает ответственность за нарушения в самых разных отраслях финансово-хозяйственной деятельности компании: от экологической безопасности до уплаты налогов.

• В сфере трудовых отношений

Согласно ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ лицо, нарушившее законодательство о труде и об охране труда, может быть оштрафовано в размере от 5 до 50 МРОТ. Если лицо раннее уже подвергалось аналогичному административному наказанию, то ему грозит дисквалификации на срок от одного года до трех лет (ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ). В соответствии со ст. 5.28 КоАП РФ работодатель несет административную ответственность за уклонение от участия в переговорах о заключении коллективного договора, а также за нарушение срока его заключения.

Санкции накладываются за непредоставление информации, необходимой для проведения коллективных переговоров, и за неаргументированный отказ работодателя или представляющего его лица от заключения согласованного коллективного договора. За невыполнение обязательств или их нарушение устанавливается штраф в размере от 30 до 50 МРОТ (ст. 5.31 КоАП РФ).

• В сфере налогового и таможенного права

За нарушение срока постановки на учет в налоговом органе предусмотрен штраф в размере 30 МРОТ (ст. 15.2 КоАП). Аналогичная санкция предусмотрена также за уклонение от постановки на учет (ст. 15.3 КоАП РФ), нарушение сроков представления сведений об открытии/закрытии банковских счетов (ст. 15.4 КоАП РФ) и налоговых деклараций (ст. 15.5 КоАП). Штраф до 15 000 рублей налагается за грубое нарушение правил учета доходов и расходов, а также объектов налогообложения. Правонарушения в области таможенного дела прописаны в гл. 16 КоАП РФ.

• В сфере экономической деятельности

Прежде всего, стоит обратить внимание на гл. 14 КоАП РФ «Правонарушения в области предпринимательской деятельности». В нем, например, прописывается ответственность за отсутствие лицензии на ведение дел (ст. 14.1), за нарушение законодательства о рекламе (ст. 14.3), за продажу товаров, работ и услуг ненадлежащего качества или с нарушением санитарных норм (ст. 14.4), за ведение деятельности без кассового аппарата (ст. 14.5), за обман и нарушение прав потребителей (ст. 14.7 и 14.8), за нарушение правил продажи отдельных товаров, а также алкогольной продукции (ст. 14.15 и 14.16).

Правонарушения в области правил пользования природными ресурсами (в частности, землей), субъектами которых нередко становятся должностные лица, описаны в гл. 8 КоАП РФ

Ответственность, предусмотренная уголовным законодательством

Если изучить внимательно уголовный и административный кодекс, то легко обнаружить схожесть некоторых статей. Главное различие состоит в масштабе совершенных нарушений и размере причиненного вреда (потенциальной возможности его причинения). Таким образом, двойная ответственность директора за один проступок невозможна.

Сейчас укажем о наиболее распространенных преступлениях, субъектом которых может быть руководитель организации.

В области трудовых отношений . Согласно ст. 143 УК РФ преступлением считается нарушение правил охраны труда, повлекшие вред здоровью или смерть человека. Руководитель привлекается по этой статье, когда не обеспечил соблюдение правил при проведении конкретных работ либо не устранил нарушение, о которых ему было известно.

Уголовно наказуемыми являются такие действия наемного директора, как отказ в приеме на работу беременной женщины или женщины, имеющей детей до трех лет; невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат. Однако если невыплата зарплаты происходит в связи с тяжелым финансовым положением предприятия, то директор ответственности не несет.

В области экономических отношений . Можно выделить следующие наиболее распространенные составы преступлений, субъектами которых могут быть наемные руководители организаций:

• осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации (ст. 171 УК РФ);
• производство, приобретение, хранение или сбыт немаркированных товаров и продукции, которые подлежат обязательной маркировке (ст. 171.1 УК РФ);
• легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем (ст.ст. 174, 174.1 УК РФ);
• незаконное получение кредита и злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст.ст. 176 и 177 УК РФ);
• принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ст. 179 УК РФ);
• незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 183 УК РФ);
• невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте и уклонение от уплаты таможенных платежей (ст.ст. 193, 194 УК РФ);
• неправомерные действия при банкротстве (сокрытие имущества, сведений об имуществе, его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе; передача имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение имущества; сокрытие, уничтожение, фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов и т. д.), фиктивное и преднамеренное банкротство (ст.ст. 195 — 197 УК РФ);
• уклонение от уплаты налогов и сборов, а также сокрытие имущества, за счет которого должно производиться взыскание налогов (ст.ст. 199, 199.1, 199.2 УК РФ).

Отдельного внимание заслуживает ст. 201 УК РФ «Злоупотребление полномочиями». Основа такого преступления - наличие цели извлечения выгоды или каких-либо преимуществ. Например, это может произойти посредством заключения заведомо невыгодного для организации контракта; кредитования заведомо несостоятельных партнеров; льготного кредитования лиц, не имеющих на это права; сокрытие недостач имущества и т. д. Вред, причиненный коммерческой организации, подлежит уголовному преследованию только по заявлению этой организации или с ее согласия.

Подведем итоги

Должность руководителя подразумевает не только различные заманчивые возможности, достаток и социальный статус, но и высокий уровень ответственности. Последнее обстоятельство следует учитывать, если вы не хотите в один прекрасный день обнаружить себя ответчиком перед собственниками. Владельцам компаний, желающих воспользоваться услугами наемного руководителя, рекомендую:

• Отразить компетенции исполнительного органа в уставе компании.
• Ввести положения об исполнительном органе, где детально прописать его функции и ответственность, а так же не забыть про механизмы контроля собственником компании и регулярные отчеты.
• Заключить с исполнительным органом не рамочный трудовой договор (контракты), а разработать договор, отвечающий требованиям трудового законодательства и включающим упоминания о материальной ответственности в полном объеме.
• Определить в уставе компании суммы крупной сделки.
• Ввести положения о заключении крупных сделок и т.д.

И напоследок хотелось бы порекомендовать взять за привычку использование такой эффективной процедуры, как внутренняя проверка (своеобразный внутренний аудит) при увольнении предыдущего руководителя и назначении нового.

Вы бухгалтер, но директор вас не ценит? Считает, что вы только тратите его деньги и переплачиваете налоги?

Станьте ценным спецом в глазах руководства. Научитесь работать с дебиторкой.

У Центра обучения «Клерка» новый .

Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.